2013/3

Chère lectrice, cher lecteur,

Le faisceau des contributions scientifiques dans ce numéro est quelque peu curieux : deux contributions traitent de questions classiques relatives à l'organisation judiciaire. L'auto-gestion des tribunaux, qui est assez récente, appartient déjà aux standards des constitutions judiciaires modernes. Le canton de Bâle-Ville a également édicté une disposition constitutionnelle, dont la portée est examinée dans la contribution d’Andreas Lienhard et Daniel Kettiger. Manuel Borla se penche quant à lui sur le thème toujours actuel de l’élection des juges, en particulier dans le canton du Tessin.

Une perspective différente est également à l’honneur dans la présente édition : celle de l’éthique des juges. Avec sa contribution, rédigée en italien et intitulée « L'Etica del Giudice », Matteo Pedrotti répond à la contribution de Marco Borghi, « L'éthique de juges » (« par un regard extérieur »), publiée dans le numéro 2013/1, et apporte un complément du point de vue du juge, et donc par un « regard interne ». L’art du juge et les obligations qui en découlent est également un thème traité par Joëlle Vuille, qui appelle à une redéfinition de la notion de libre appréciation des preuves constituées par les expertises scientifiques ; sa contribution est susceptible de rencontrer un vif intérêt, en particulier dans le domaine de la justice pénale.

Les technologies de l'information ont depuis longtemps été introduites dans le système judiciaire. La discussion sur l'e-justice et son impact sur l'indépendance judiciaire, une zone de tension, constitue cependant une nouveauté. Christoph Spindler se consacre à cette thématique. La contribution relative à l’histoire juridique de Lukas Gschwend jette un regard sur le passé et démontre l'évolution passionnante de l'indépendance judiciaire en Suisse, de l'Ancien régime à nos jours.

Les contributions du « Forum » invitent également à la lecture : Brigitte Hürlimann explore, à l’aide de deux cas pratiques du canton de Zurich, les limites des juges non professionnels, tandis que Susanne Leuzinger brosse un tableau des différentes impulsions du Tribunal fédéral sur la législation. Last but not least, une reconnaissance éloquente d’un ancien correspondant de la NZZ auprès du Tribunal fédéral, Markus Felber (fel.), se trouve également dans le « Forum », rédigée par Dominique Strebel.

L'édition actuelle est complétée par la chronique du comité directeur de l’ASM-SVR (pour la première fois en italien) ; celle-ci recense les nouveautés des associations suisses de Juges ainsi que des associations européennes liées à la justice, et des actualités pertinentes de la Confédération et des cantons.

Nous vous souhaitons une agréable lecture.

Emanuela Epiney-Colombo, Stephan Gass, Regina Kiener, Hans-Jakob Mosimann, Thomas Stadelmann, Pierre Zappelli

SCIENCE

Die Selbstverwaltung der Gerichte

Andreas Lienhard

Daniel Kettiger

§ 112 Abs. 2 der Verfassung des Kantons Basel-Stadt besagt: «Die Justizverwaltung ist Sache der Gerichte.» Der Beitrag geht der Frage nach, was alles diese Autonomie der Justizverwaltung vor dem Hintergrund der Gewaltenteilung und der richterlichen Unabhängigkeit umfasst und welches allenfalls die Auswirkungen für die Praxis sind. Neben einer «klassischen» Rechtsauslegung wird die Frage auf der Grundlage des übergeordneten Rechts reflektiert und es wird eine Rechtsvergleichung, u.a. mit den Kantonen Aargau, Bern, Graubünden, Solothurn, Zug und Zürich vorgenommen. Zudem befasst sich der Aufsatz mit organisationsspezifischen Qualitätsstandards für die Justiz. Aus diesen Abklärungen ergeben sich insbesondere wesentliche Erkenntnisse für das Budgetrecht der Gerichte in der Schweiz. Letztlich wird der Autonomiebereich der Selbstverwaltung der basel-städtischen Justiz skizziert.

Pour une redéfinition du principe de libre appréciation des preuves dans le cas des expertises scientifiques

Joëlle Vuille

Malgré le principe de libre appréciation des preuves énoncé dans la loi, la jurisprudence a introduit au fil des ans une exception dans le domaine des expertises: le juge est lié par l’expertise, à moins qu’il ait des motifs sérieux de penser qu’elle est erronée. Nous basant sur des données empiriques récoltées récemment en Suisse, nous questionnons le bien-fondé d’appliquer de façon indifférenciée cette exception aux expertises scientifiques et aux expertises psychiatriques. Nous proposons également une liste de questions censées aider les juges à apprécier les expertises scientifiques de façon critique.

E-Justice im Verhältnis zur richterlichen Unabhängigkeit

Christoph Spindler

Der Beirat der Europäischen Richter (CCJE) widmete sich 2011 für seine vierzehnte Stellungnahme an das Ministerkomitee des Europarates ganz dem Verhältnis der Justiz zur Informationstechnologie. Er setzte sich mit den Chancen und Risiken der Ausbreitung von Informationstechnologie auseinander und mahnte an, dass IT die richterliche Unabhängigkeit zwar stärken könne, sie aber keinesfalls beeinträchtigen dürfe. Der vorliegende Beitrag geht der Frage nach der Relation zwischen Informationstechnologie und richterlicher Unabhängigkeit nach. Er bringt diese Frage in Bezug zu Debatten um E-Government, IT-Strategien und Kompetenzen der Aufsicht in der Justiz, wie sie auch in der Schweiz in den vergangenen Jahren mehrfach aufkeimten.

Die Entwicklung der richterlichen Unabhängigkeit in der Schweiz vom Ancien Régime bis in die Gegenwart

Lukas Gschwend

So selbstverständlich heutigen Juristen die richterliche Unabhängigkeit als notwendige Voraussetzung rechtsstaatlicher Justiz erscheint, so war rechtshistorisch gesehen doch ein sehr langwieriger und beschwerlicher Weg zurückzulegen, um diese als Bestandteil gewaltenteiliger Herrschaftsausübung sicherzustellen. Zwar wird vom Richter seit der Antike Unabhängigkeit von den Parteien gefordert, doch gelangt erst das liberal-rechtsstaatliche Verständnis hoheitlicher Herrschaft zur Überzeugung, dass nur ein von den anderen Gewalten unabhängiges Gericht seine Aufgabe zur Sicherstellung der Rechtsanwendung vollständig wahrnehmen kann. In der Schweiz erfolgt der Durchbruch mit der Regeneration nach 1830. Erst in jüngster Vergangenheit hat die richterliche Unabhängigkeit umfassenden Niederschlag im positiven Recht der Schweiz gefunden. Bis heute bestehen gewisse normative Defizite, deren Auswirkungen indessen die Qualität der Rechtsprechung kaum beeinträchtigen.

Procedura di nomina dei magistrati e aspetti problematici, con riferimento in particolare al Cantone Ticino

Manuel Borla

Il presente articolo - svolto nel quadro dell'Accademia svizzera della Magistratura, formazione istituita dall'Associazione dei magistrati svizzeri, dalla Fondazione per la formazione permanente dei giudici svizzeri, come pure dalle Facoltà di diritto delle Università svizzere - intende presentare brevemente alcuni sistemi di elezione a livello internazionale, riferendosi in particolar modo ai paesi membri del Consiglio d'Europa, per soffermarsi quindi sulla procedura di nomina dei magistrati a livello svizzero e nello specifico sul sistema di elezione in vigore nel Cantone Ticino.

Zusammenfassung zu: «Procedura di nomina dei magistrati e aspetti problematici, con riferimento in particolare al Cantone Ticino»

Manuel Borla

FORUM

L’etica del giudice

Matteo Pedrotti

Il giudice, in una società dai valori sempre più eterogenei e pluralizzati, non può limitarsi a una semplice applicazione logico deduttiva della norma, ma è chiamato al più difficile compito di concretizzarla. Nascono così numerose domande sui limiti e pericoli legati al crescente potere dei giudici e sulla necessità di animare, all’interno e/o all’esterno della magistratura, un costante confronto sui temi dell’etica giudiziaria.

L’éthique des juges (par un « regard intérieur ») – Brèves réflexions sur l’article du Prof. Borghi [paru dans Justice 2013/1]

Emanuela Epiney-Colombo

Résumé en français

Hinweise des Bundesgerichts an den Gesetzgeber

Susanne Leuzinger

Ausgehend von den Ausführungen von Justizministerin Sommaruga zur «Rechtsentwicklung im Wechselspiel von Gerichten und Gesetzgeber» («Justice - Justiz - Giustizia» 2012/4) gibt der Beitrag einen Überblick über die verschiedenen Formen, in denen das Bundesgericht dem Gesetzgeber Hinweise auf gesetzgeberischen Handlungsbedarf gibt, wie er in der höchstrichterlichen Rechtsprechung zu Tage tritt (Hinweise in Urteilen und im Geschäftsbericht). Auch die Bezugnahme auf die geltende Rechtsprechung und die Einholung von Stellungnahmen des Bundesgerichts während des Gesetzgebungsverfahrens werden aufgezeigt.

Das Laienrichtertum stösst an Grenzen

Brigitte Hürlimann

Ein aufsehenerregender Kriminalfall kann nicht am örtlich zuständigen Bezirksgericht verhandelt werden, ein anderes erstinstanzliches Gericht im Kanton Zürich bittet das Obergericht um eine zusätzliche Ersatzrichterstelle und um einen zusätzlichen Gerichtsschreiber: Ursache der Umstände ist in beiden Fällen das Laienrichtertum. Der Einsatz von Richterinnen und Richtern ohne Rechtsstudium stösst an Grenzen.

Fel. Eine Würdigung

Dominique Strebel

Der langjährige Bundesgerichtskorrespondent Markus Felber ist der Bergler unter den Justizjournalisten. Wortkarg, ausdauernd und hartnäckig. Er kann Justitia rechtzeitig vor drohenden Gewittern warnen, weil er wie ein Bergheuer jahrzehntelang deren steile Wiesen bewirtschaftet hat, jeden Stein und jede seltene Blume kennt und auch das leiseste Lüftchen zu deuten weiss. Die grosse NZZ wollte seine Felder umnutzen. Der Bergbauer geriet in Not und liess sich frühpensionieren. Zum Glück arbeitet er auf anderen Wiesen weiter – zum Beispiel bei Jusletter.

KOLUMNE SVR

A proposito di stato di diritto e democrazia

Roy Garré

Il tema del rapporto fra stato di diritto e democrazia è molto dibattuto negli ultimi tempi. Sul fatto che la Svizzera sia e debba restare una democrazia costituzionale, basata quindi sullo stato di diritto, non dovrebbero comunque esserci esitazioni. La democrazia svizzera è costituzionale perché riconosce la necessità di autolimitarsi, fissando paletti ben precisi fra cui i più importanti sono certamente i diritti fondamentali dell'individuo. Tali diritti rappresentano un prezioso antidoto contro il rischio di una deriva verso una pura e semplice tirannia della maggioranza, la quale non avrebbe nulla a che vedere con la tradizione repubblicana del nostro Paese. Il compito di rispettare questi diritti nella fase legislativa spetta solo (ma comunque) alla politica (parlamento, governo, cittadini); a corollario di ciò i tribunali sono invece investiti del non meno importante compito di assicurarne il rispetto in ogni caso concreto che sono chiamati a giudicare, secondo le forme procedurali di cui lo Stato democratico si è dotato.

ASSOCIATIONS

8. Tag der Richterinnen und Richter am Freitag, 8. November 2013, in Luzern

Der diesjährige Tag der Richterinnen und Richter wartet mit einem abwechslungsreichen Potpourri auf, das für jeden Geschmack etwas bereithält.

Delegiertenversammlung der Europäischen Richtervereinigung

Stephan Gass

Die Europäische Richtervereinigung (European Association of Judges, EAJ) führte ihre Frühjahrstagung zum zweiten Mal, nach 2001 in Lausanne, in der Schweiz durch. Delegierte aus 35 Mitgliedsländern trafen sich in St. Gallen in den Räumlichkeiten des neuen Bundesverwaltungsgerichts.

LITERATURE

Review: SPECIALIZING THE COURTS by Lawrence Baum

Richard A. Brisbin

Bibliografie zum Richterrecht – Update 26

Juria

REPRINT

Zwiespältige Richter-Wiederwahlen

Brigitte Hürlimann

Wie die Gerichte arbeiten und wer die Richter sind, das weiss in der breiten Bevölkerung kaum jemand: Das sei schade, findet der Präsident des Zürcher Obergerichts, Rolf Naef – und staunt über das Desinteresse an den jüngst erfolgten Richterwahlen.

NEWS CH

GPK-Bericht zur Umsetzung der Schweizerischen Strafprozessordnung

Dieter Freiburghaus

Die Geschäftsprüfungskommission des Landrats (Parlament im Kanton BL) hat am 6. Juni 2013 einen Bericht zur Umsetzung der Schweizerischen Strafprozessordnung verabschiedet, der sich insbesondere auch mit den Schnittstellen der neuen Organisation zwischen Polizei, Staatsanwaltschaft und Gerichten befasst. Auslöser für den Bericht waren nicht zuletzt kritische Medienberichte über Unstimmigkeiten zwischen den verschiedenen Justizorganen. Das dem Bericht zugrunde liegende Verständnis der parlamentarischen Oberaufsicht über die Judikative erweckt dabei teilweise Bedenken.

Ersatzrichter künftig als Anwälte vor Verwaltungsgericht ausgeschlossen

Pascal Schmid

Das Bundesgericht hat diesen Frühling entschieden, es verstosse nicht gegen verfassungs- und konventionsrechtliche Erfordernisse, wenn ein nebenberuflich tätiger Richter als Anwalt vor «seinem» Gericht auftrete; folglich liege in einem solchen Fall auch keine Befangenheit der übrigen Richter des entsprechenden Gerichts vor. Dennoch wäre es nach Auffassung des Bundesgerichts aber zu begrüssen, wenn ein Richter vor dem eigenen Gericht nicht als Parteivertreter auftreten würde. Das betroffene Verwaltungsgericht des Kantons Thurgau hat daraufhin beschlossen, seine Ersatzrichter inskünftig nicht mehr als Anwälte vor dem eigenen Gericht auftreten zu lassen. Der Anwaltsverband des Kantons Thurgau begrüsst diese Neuerung, hält aber fest, sie gehe zu wenig weit.

Tribunal pénal fédéral : seize juges ordinaires et trois suppléants au maximum

Juria

Le Tribunal pénal fédéral (TPF) devrait compter au maximum seize juges ordinaires plus trois suppléants. Le Conseil des Etats a adopté sans opposition une ordonnance élaborée par sa commission des affaires juridiques. Le National doit encore se prononcer.

Keine neuen Richterstellen für das Bundesverwaltungsgericht

Juria

Das Bundesverwaltungsgericht erhält keine zusätzlichen Richterstellen. Der Nationalrat lehnte eine Aufstockung um drei Stellen auf 68 Stellen am 3. Juni 2013 ohne Gegenstimme ab. Er schwenkte damit auf die Linie des Ständerats ein.

Fribourg : Le déménagement du Tribunal cantonal symbolise l’achèvement de son unification

Frédéric Oberson

La Constitution du canton de Fribourg, du 16 mai 2004, a imposé la réunion du Tribunal cantonal en une seule entité, englobant les sections civile, pénale et administrative. Le Tribunal cantonal unifié a démarré ses activités le 1er janvier 2008. Il a désormais un toit: dès le 2 septembre, les Juges cantonaux et tout le personnel du Tribunal cantonal, soit une soixantaine de personnes, prendront leurs fonctions dans le bâtiment des Augustins, dans le quartier de l’Auge à Fribourg. Pour marquer l’événement, les Fribourgeoises et les Fribourgeois ont été invités à une journée portes ouvertes le 24 août.

Freiburg: Der Umzug des Kantonsgerichts ist das Sinnbild einer gelungenen Zusammenführung

Frédéric Oberson

JUDICATURE

Schwyzer Justizaffäre: Bundesgericht gewährt Einblick in umstrittenen Vergleich

Juria

Das Bundesgericht gewährt den Beschwerdeführern in der Schwyzer Justizaffäre Einblick in den umstrittenen Vergleich zwischen dem Regierungsrat und Martin Ziegler. Über die Beschwerde selber haben die Richter in Lausanne noch nicht entschieden.

Editorial

Editorial der Ausgabe 2013/3

Emanuela Epiney-Colombo

Stephan Gass

Regina Kiener

Hans-Jakob Mosimann

Thomas Stadelmann

Pierre Zappelli

Editorial de l’édition 2013/3

Emanuela Epiney-Colombo

Stephan Gass

Regina Kiener

Hans-Jakob Mosimann

Thomas Stadelmann

Pierre Zappelli