Chère lectrice, cher lecteur,

« Je vais t’assassiner. Il n’y a aucune loi pour Vito ». Cette citation, tirée d’un procès-verbal d’audition lors d’une procédure pénale, ouvre la contribution de Nadja Capus concernant la prise de procès-verbaux lors de procédures pénales et civiles. La femme menacée par le présumé délinquant Vito Repelli a cité cette phrase lors de son témoignage. Par ailleurs, le délinquant a confirmé ses propos par la suite. En vertu d’une fiction juridique, il est admis que le préposé au procès-verbal retranscrive les propos de la personne auditionnée de manière fidèle à l’original. Cette fiction juridique est une source très importante de la force probante d’un procès-verbal. Le procès-verbal est d’ailleurs un moyen de preuve essentiel pour les juges. Ceux-ci doivent apprécier librement les éléments de preuve, dans le cadre du devoir d’appréciation des preuves. Mais le procès-verbal écrit reflète-t-il l’acte de procédure de manière objective ? Les juges n’ont aucune certitude à cet égard. Le « processus de fabrication » du moyen de preuve « procès-verbal » est une « boîte noire », bien qu’il ait pour les juges une signification importante. C’est la raison pour laquelle l'évaluation du moyen de preuve que constitue le procès-verbal est difficile. Les juges ne peuvent pas, lors de la lecture du procès-verbal, comparer le contenu de ce dernier avec des évènements réels. Mais qu’est-ce qui est vraiment nécessaire afin de pouvoir effectuer une évaluation juste et objective ? C'est la question que soulève l'auteure dans sa contribution, et elle parvient à des résultats surprenants. 

Daniel Kettiger présente une enquête de l'Université de Zurich concernant le taux de succès de la conciliation (selon les art. 197ss CPC). Selon cette enquête, les modèles de conciliation « proches des tribunaux » enregistrent de bas taux de réussite, tandis que les offices de conciliation indépendants (privés) ont des taux de réussite plus élevés. L’auteur cherche à corroborer ou à infirmer cette hypothèse, en se basant sur d’autres statistiques disponibles et des résultats de sondages issus d’un projet en cours. Un modèle du canton de Berne semble particulièrement réussi.

Martin Kaufmann démontre, grâce à sa contribution issue de la psychologie forensique, que les réponses des témoins interrogés dépendent considérablement de la manière dont ils sont interrogés et des questions qui leur sont posées. C’est lorsque les témoins sont entendus par un tribunal neutre que leurs dépositions subissent le moins d’influence.

Anja Martina Binder traite du pouvoir d’examen du Tribunal administratif fédéral lorsqu’il doit se pencher sur des questions techniques. Ces questions ne peuvent être que rarement traitées par des juristes. Les juges se fondent de plus en plus souvent sur un « pouvoir d’appréciation technique », c’est-à-dire qu’ils laissent la charge de répondre à une question technique à la première instance administrative spécialisée. Mais en procédant de cette manière, le droit fondamental de la garantie de l’accès au juge selon l’art. 29a Cst. n’est-il pas contourné ?

La partie « Science » se termine avec une contribution d’histoire du droit de Daniel Rietiker, qui se penche sur un arrêt de la Cour Suprême des USA, datant de 1954. Il s’agit d’un arrêt significatif qui a influencé le développement de l’égalité juridique des afro-américains aux Etats-Unis.

Dans le forum, Thomas Stadelmann exprime des réflexions quant à l’élection et à la réélection des juges, en lien avec le projet de révision totale de l’organisation judiciaire dans le canton de Lucerne. Anastasia Faulkner prend position, dans les colonnes de l’Association suisse des Magistrats de l’ordre judiciaire (ASM), sur la critique de plus en plus ouverte du public envers la justice et démontre les conséquences réelles de cette critique.

Un rapport du congrès de printemps de l’Association Européenne des Magistrats (AEM / UIM), une mise à jour de la bibliographie du droit des juges, des recensions, des nouvelles de la Suisse et de l’étranger et des réimpressions relatives à la question de l’indépendance des juges, du statut des juges et de leur éthique terminent cette édition de la Revue suisse des juges, qui propose cette fois-ci une grande variété de thématiques.

Nous vous souhaitons une lecture stimulante.

L’équipe de rédaction : Emanuela Epiney-Colombo, Stephan Gass, Regina Kiener, Hans-Jakob Mosimann, Thomas Stadelmann, Pierre Zappelli.

 

SCIENCE
«Ich ermördere Dich. Es gibt keine Gesetze für Vito. Vitogesetze.»
Nadja Capus
Nadja Capus
Schriftprotokolle sind von grosser Bedeutung in Zivilverfahren und noch mehr in Strafverfahren. Ihnen kommt Beweisqualität zu. Die Herstellung dieser Beweisstücke hat von wissenschaftlicher Seite bisher jedoch wenig Aufmerksamkeit erhalten. In diesem Beitrag wird zuerst in die Thematik des strafprozessrechtlichen Kontextes eingeführt (I) und danach dargelegt, wie Protokolle laut Gesetz hergestellt werden müssen und welche Ziele mit der Herstellung verbunden sind (II.). Schliesslich werden Faktoren aufgeführt, die es bei der richterlichen Würdigung der Einvernahmeprotokolle als Beweismittel zu bedenken gilt (III.). Dazu wird die rechtswissenschaftliche Literatur und Rechtsprechung sowie der Erkenntnisstand eingearbeitet, der aus empirischen sozialwissenschaftlichen Studien resultiert. Im abschliessenden Fazit (IV.) wird zusätzlich auf Forschungslücken hingewiesen.
Die Schlichtungsbehörde im Kanton Bern als Erfolgsmodell?
Daniel Kettiger
Daniel Kettiger
Eine im Frühjahr 2014 veröffentlichte Untersuchung der Universität Zürich befasst sich mit dem Erfolg der Schlichtung nach Art. 197 ff. ZPO und kommt zum Schluss, dass gerichtsnahe Schlichtungsmodelle tiefe, unabhängige Schlichtungsbehörden demgegenüber hohe Erfolgsquoten aufweisen. Der Beitrag falsifiziert und verifiziert diese Untersuchung vor dem Hintergrund weiterer verfügbarer Statistiken sowie der Ergebnisse eines laufenden Forschungsprojekts. Dabei wird bestätigt, dass das Schlichtungsmodell des Kantons Bern besonders erfolgreich zu sein scheint.
Ergänzungsfragen an Zeuginnen und Zeugen
Martin Kaufmann
Martin Kaufmann
Der Autor zeigt anhand von Forschungsergebnissen aus der forensischen Psychologie auf, dass das Ergebnis einer Zeugenbefragung wesentlich von der Art der Fragen bzw. der Befragung abhängt. Demnach kommt eine unbeeinflusste Zeugenaussage am ehesten dann zustande, wenn das neutrale Gericht fragt. Ergänzungsfragen sind erwünscht. Sie verbessern das Aussageergebnis aber nur dann, wenn sie korrekt gestellt sind.
Die Kognition des Bundesverwaltungsgerichts bei Prozessen mit fachtechnischen Fragen
Anja Martina Binder
Anja Martina Binder
Die Justiz wird zunehmend mit nichtjuristischen, fachtechnischen Fragen konfrontiert. Diese können von rein juristisch ausgebildeten Personen kaum beantwortet werden. Um das Problem zu entschärfen, berufen sich Gerichte regelmässig auf die Figur des «technischen» Ermessens: Wenn ein Fall eine fachtechnische Frage aufwirft, überlässt das Gericht deren Beurteilung zuweilen abschliessend der spezialisierten erstinstanzlichen Verwaltungsbehörde. Der Beitrag zeigt auf, dass dadurch der grundrechtliche Anspruch auf gerichtlichen Rechtsschutz nach Art. 29a BV vereitelt wird.
Wenn Richter Geschichte schreiben
Daniel Rietiker
Daniel Rietiker
Das 60. Jubiläum dieses Urteils gibt Anlass, diesen juristischen Meilenstein im langen und dornenreichen Kampf für die Gleichberechtigung der schwarzen Bevölkerung der Vereinigten Staaten mit den folgenden Zeilen zu würdigen. Dabei sollen im ersten Teil der Abhandlung die Entwicklungslinien hin zu diesem Urteil kurz skizziert werden; im zweiten Teil wird das Urteil zusammengefasst und erläutert und der dritte Teil ist den praktischen Auswirkungen des Urteils auf den Schulalltag der schwarzen Bevölkerung gewidmet. Abgeschlossen wird der Beitrag durch ein paar allgemeine Bemerkungen.
FORUM
Überlegungen zur Wahl und Wiederwahl von Richterinnen und Richtern
Thomas Stadelmann
Thomas Stadelmann
Im Kanton Luzern wurde im Frühjahr 2014 ein Entwurf zu einer «Gesamtrevision der Geschäftsordnung des Kantonsrats etc.» in Vernehmlassung gesetzt. Da dieser Entwurf unter anderem Änderungen im Hinblick auf die Wahl von Richterinnen und Richtern sowie deren Wiederwahl vorsieht, beschloss der Vorstand der Schweizerischen Vereinigung der Richterinnen und Richter SVR-ASM, die Vernehmlassungsvorlage zum Anlass zu nehmen, um auf die Anforderungen hinzuweisen, die für Richterwahlen sowie das Verfahren der Wiederwahl im gewaltenteiligen Rechtsstaat von fundamentaler Bedeutung sind. Der Beitrag enthält die Überlegungen, welche dem Vorstand zu diesem Zwecke unterbreitet wurden.
Dissenting Opinions – Auswirkungen auf die Wahrnehmung der Justiz von aussen?
Thomas Stadelmann
Thomas Stadelmann
Anders als im angelsächsischen Rechtskreis ist in der Schweiz das Minderheitsvotum an Gerichten nur wenig verbreitet. Bei der Diskussion dieses prozessualen Elements wird unter anderem darüber diskutiert, welche Aussenwirkungen die Bekanntgabe von abweichenden Meinungen haben kann. Etwas weiter ist die entsprechende Diskussion beispielsweise in den USA fortgeschritten.
KOLUMNE SVR
Von Wirkungen und verursachten Nebenwirkungen…
Anastasia Falkner
Anastasia Falkner
Die Justiz steht in letzter Zeit immer wieder in der Kritik. Sei es, weil sie hinter geschlossenen Türen verharrt oder zu offen und unbeholfen agiert, zu repressiv oder zu lasch urteilt. Es lässt sich immer etwas finden. Durch verschiedene Initiativen, Vorstösse und Gesetzesrevisionen soll diesem «Übel» abgeholfen werden. Es stellt sich nur die Frage, was damit wirklich erreicht wird und welche anderen Konsequenzen damit in Kauf genommen werden.
ASSOCIATIONS
Bericht von der Frühjahrstagung der Europäischen Richtervereinigung in Limassol / Zypern (16./17. Mai 2014)
Stephan Gass
Stephan Gass
Delegierte aus 35 europäischen Richtervereinigungen nahmen an der Frühjahrstagung der Europäischen Richtervereinigung (European Association of Judges/EAJ) in Limassol/Zypern teil. Wiederum gab es eine volle Agenda mit einer Vielzahl zu erörternder Fragen und zu fällenden Entscheidungen.
Wahl Mitglieder für die Ethik-Kommission
Juria
Juria
Le comité de l‘association suisse des magistrats a élu sept membres de la nouvelle commission d’éthique. Des candidatures pour deux autres membres francophones seront bienvenues.
LITERATURE
Rezension: Nils A. Engstad/Astrid Laerdal Fröseth / Bärd Tönder (Eds.): The Independence of Judges.
Stephan Gass
Stephan Gass
Die Norwegische Richtervereinigung feierte im Jahre 2012 ihren einhundertsten Geburtstag. Zu diesem Ereignis publizierte sie ein Buch in Norwegisch: Dommernes uavhengighet (The Independence of Judges). Schon das Vorwort zu jener Ausgabe hielt fest: Das Prinzip der richterlichen Unabhängigkeit dient sowohl der Rechtssicherheit wie auch der Voraussehbarkeit in der Gesellschaft und ist ein fundamentales und integrales Element aller Demokratien und aller Demokratien im Aufbau. Soziale Stabilität kann nur erhalten werden, wenn die Gerichte in einer Weise arbeiten, die öffentliches Vertrauen schafft. Vertrauen der Öffentlichkeit und Vertrauen schaffen hängen beide von einer Anzahl Faktoren ab. Wobei einer der wichtigsten darin besteht, dass Richter unabhängig sind und als unabhängig erscheinen.
« La déontologie judiciaire appliquée » de Pierre Noreau et Emmanuelle Bernheim, 3ème édition chez W&L Wilson & Lafleur, Canada 2013
Pierre Zappelli
Pierre Zappelli
Outre Atlantique, on se préoccupe depuis longtemps de codifier les principes déontologiques applicables aux juges.
Bibliografie zum Richterrecht – Update 30
Juria
Juria
Das 30. Update der Bibliografie enthält die seit der Ausgabe 2006/3 von «Justice - Justiz - Giustizia» veröffentlichten Monographien und Aufsätze im Themenbereich der Richterzeitung.
REPRINT
Fatales Rütteln an Grundpfeilern des Rechtsstaats
Regina Kiener
Regina Kiener
Benjamin Schindler
Benjamin Schindler
Am 8. April 2014 reichten Anita Chaaban und weitere Personen die Volksinitiative «Haftung für Rückfälle von Sexual- und Gewaltstraftätern» bei der Bundeskanzlei ein. Gemäss dem Initiativtext «haftet die zuständige Behörde», wenn ein Täter, der als «gefährlich und rückfallgefährdet gilt», infolge frühzeitiger Entlassung oder im Rahmen eines Hafturlaubs rückfällig wird (neu: Art. 123e BV). «Haftung» bedeutet, dass die «Behörde, die für eine solche Fehlentscheidung verantwortlich ist», dem Opfer oder den Angehörigen des Opfers eine «angemessene Entschädigung und Genugtuung» entrichten muss. Weiter hält der Initiativtext fest, dass Personen, welche eine vorzeitige Entlassung oder einen Urlaub «bewilligt» haben, ihr Amt verlieren bzw. ihr Arbeitsverhältnis aufgelöst wird, wenn es durch deren «Fehlentscheidung» zum Tod, zu einer schweren Körperverletzung oder zur Vergewaltigung eines Menschen kommt.
Mehr richterliche Zurückhaltung in Strassburg
Paul Widmer
Paul Widmer
Die Schweiz trat erst 1963 dem Europarat bei und liess sich viel Zeit, bis sie 1974 die Europäische Menschenrechtskonvention (EMRK) ratifizierte. Gross waren die Vorbehalte im Parlament. Doch der damalige Vorsteher des Politischen Departementes, Bundesrat Pierre Graber, wusste die Volksvertreter zu beschwichtigen. Er meinte, es sei unvorstellbar, dass die Schweiz mit ihren hohen Standards je wegen Verletzung von Menschenrechten verurteilt würde. So sprach er. Aber es kam anders.
Das Völkerrecht schützt die Kleinstaaten
Rudolf Strahm
Rudolf Strahm
Die SVP will, dass das Landesrecht über dem Völkerrecht steht. Das ist eine kurzsichtige und gefährliche Überreaktion zum Nachteil für die Schweiz.
Ein Bumerang für die Anwaltschaft
Lukas Huber
Lukas Huber
Aus Anwaltskreisen ertönt der Ruf nach einem Pikettdienst der Gerichte. Die Forderung mag als Ausdruck einer sich verändernden Gesellschaft ihre Berechtigung haben und erscheint auf den ersten Blick plausibel, nachvollziehbar und bürgerfreundlich. Bei Lichte betrachtet ergeben sich aber erhebliche rechtliche und praktische Umsetzungsprobleme.
Braucht es Pikettgerichte?
Daniel Kettiger
Daniel Kettiger
Die Schaffung von Pikettgerichten ist eine Frage der Gerichtsorganisation und liegt in der ausschliesslichen Zuständigkeit der Kantone. Hier ist eine sachliche Fokussierung auf das Sinnvolle und Notwendige erforderlich.
Rechtsschutz nach 17 Uhr
Rainer Stadler
Rainer Stadler
Der Vorschlag von Anwälten, im Gerichtswesen einen Pikettdienst einzuführen, stösst auf Interesse. Die Zürcher Initianten wollen das Projekt weiterverfolgen.
Familiäre Verbindungen
Katharina Fontana
Katharina Fontana
Eine Zürcher Oberrichterin der II. Zivilkammer hätte im Fall einer Regressforderung in den Ausstand treten müssen, weil ihr Mann und ihr Schwager ebenfalls in den Fall involviert waren. Das Bundesgericht in Lausanne rügt nun, dass die Richterin den möglichen Ausstandsgrund nicht von sich aus offengelegt hat.
Ein Justizschiff am Amazonas
Werner Marti
Werner Marti
NEWS CH
Wirtschaftsfreiheit und die Rolle der Gerichte in Russland
Juria
Juria
Michael Chodorowski äussert sich in einem Podcast zur russischen Justiz.
« L'initiative de la Marche blanche joue aux apprentis sorciers »
Michel Audetat
Michel Audetat
Personne ne défend l'indulgence à l'égard des pédophiles et tout le monde comprend le besoin de protéger la société. Mais à quel prix ? Ancien juge fédéral, Claude Rouiller s'inquiète de voir monter un populisme auquel contribue l'initiative de la Marche blanche.
Europäischer Gerichtshof für Menschenrechte soll funktionsfähig bleiben
Juria
Juria
Die Funktionsfähigkeit des Europäischen Gerichtshofs für Menschenrechte (EGMR) soll sichergestellt und verbessert werden. Der Bundesrat hat deshalb am 13. August 2014 die Vernehmlassung zur Ratifikation des Protokolls Nr. 15 über die Änderung der Konvention zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten (EMRK) eröffnet.
Bundesgericht. Dissenting opinions
Juria
Juria
Der Bundesrat wird beauftragt, einen Entwurf einer Änderung des BGG vorzubereiten, damit Urteile des Bundesgerichtes auch abweichende Meinungen (dissenting opinions) wiedergeben können.
Mort de Marie : le Tribunal cantonal satisfait de l'avis de droit
Juria
Juria
Le Tribunal cantonal vaudois (TC) se dit satisfait de l'avis de droit du professeur Thierry Tanquerel. Non seulement il rappelle les principes fondamentaux de la séparation des pouvoirs et de l'indépendance des jugements, mais fixe de manière claire et précise les limites de la haute surveillance sur le TC.
NEWS ABROAD
Deutscher Richter- und Staatsanwaltstag 2014
Michael Gressmann
Michael Gressmann
Der 21. Deutsche Richter- und Staatsanwaltstag unter dem Generalthema «Grenzen des Rechts – Recht ohne Grenzen» fand vom 4. bis 6. April 2014 in Weimar statt. Knapp 1000 Kolleginnen und Kollegen aus ganz Deutschland fanden ihren Weg in die thüringische Stadt, die nicht nur für die Weimarer Klassik um Goethe und Schiller sowie das Bauhaus bekannt ist, sondern auch der ersten parlamentarischen Demokratie in Deutschland und ihrer Verfassung den Namen gab.