�Justice - Justiz - Giustizia�

Editorial der Ausgabe 2012/1

Redaktionsteam / Equipe de r�daction

Editorial de l'�dition 2012/1

Redaktionsteam / Equipe de r�daction

Das Zusammenspiel von Bundesgericht und EGMR analysiert aus dem Blickwinkel der Subsidiarit�t

Helen Keller; Amrei M�ller

Der Europ�ische Gerichtshof f�r Menschenrechte (EGMR) ist zunehmend unter Beschuss. Viele Staaten mit ausgebautem Grundrechtssystem kritisieren seine Rechtsprechung. Der EGMR m�sse sich vermehrt auf seine subsidi�re Rolle beschr�nken. Die Autorinnen analysieren vor diesem Hintergrund die Rechtsprechung des EGMR in Bezug auf die Schweiz. Sie zeigen auf, dass die Subsidiarit�t nicht isoliert, sondern immer im Kontext mit ihrem Gegenst�ck - der Prim�rverantwortung der Staaten - verstanden werden muss. Schliesslich entbindet die Subsidiarit�t den EGMR nicht von seiner Hauptaufgabe, der Sicherung eines effektiven Menschenrechtsschutzes und dessen Weiterentwicklung.

Die schweizerische Bundesverfassung ohne Artikel 190

Andreas Auer; Alain Griffel

Die Bundesversammlung diskutiert derzeit die Aufhebung von Art. 190 BV; der Nationalrat hat bereits so beschlossen. F�r die B�rger erweist sich dieser Schritt als St�rkung ihrer Grundrechte gegen�ber dem Bundesgesetzgeber; f�r die Kantone er�ffnet er einen Weg, die Einhaltung der verfassungsm�ssigen Zust�ndigkeitsordnung durch den Bund sicherzustellen; f�r die Bundesversammlung schafft er ein irref�hrendes Missverst�ndnis aus der Welt; f�r die Gerichte schliesslich ergibt sich die Chance, ihr gest�rtes Verh�ltnis zum Bundesgesetz zu normalisieren und ihre staatsrechtlichen Funktionen in vollem Umfang aus�ben zu k�nnen.

L'acces � la mediation en mati�re civile et commerciale

Jean A. Mirimanoff

Richterliche Gewalt und Mediation

Georg Steinberg

Die gerichtsinterne Mediation befindet sich justizpolitisch im Aufwind und wird als ressourcenschonende und nachhaltig befriedende Erg�nzung bzw. Alternative zum zivil- und verwaltungsprozessualen Regelverfahren richterlicherseits �berwiegend begr�sst. Nicht hinreichend ber�cksichtigt wird, dass richterliche Gewaltaus�bung die Freiheit des prozessbeteiligten B�rgers strukturell beschr�nkt und ein in der Sph�re der Judikativgewalt, also auch durch gerichtsinterne Mediation, erzielter verfahrensbeendender Konsens dadurch in Qualit�t und Wirkung beeintr�chtigt sein kann. Das Problem erh�lt sch�rfere Konturen, wenn man es in den Kontext einer prozessordnungs�bergreifenden allgemeinen Prozesstheorie stellt ¹, was in diesem Beitrag exemplarisch durch Inbezugsetzung des strafprozessualen Verst�ndigungsverfahrens mit der zivilgerichtsinternen Mediation gezeigt wird.

Zusammensetzung des Spruchk�rpers - Auswahl oder Automatisierung?

Lorenz Meyer; Paul Tsch�mperlin

Vortrag des Bundesgerichtspr�sidenten am Tag der Richter und Richterinnen vom 11.11.2011 in Luzern. Der Praxisbeitrag zeigt die Vor- und Nachteile der richterlichen bzw. der automatischen Bestimmung des Spruchk�rpers auf und legt den gegenw�rtigen Stand der Diskussion am Bundesgericht dar. Die Bestimmung des Referenten wird gest�tzt auf Art. 32 BGG auch in Zukunft Aufgabe des Abteilungspr�sidenten bleiben. F�r die Bezeichnung der weiteren mitwirkenden Mitglieder ist ein Informatikprojekt im Gange. Der Vortragsstil ist f�r die Publikation beibehalten worden.

Abstimmungsverfahren des Spruchk�rpers

Thomas Stadelmann

Das Bundesgesetz �ber das Bundesgericht (BGG; SR 173.110) enth�lt eine - bezogen auf die Spruchk�rper relativ rudiment�re - Bestimmung �ber Abstimmungen: gem�ss Art. 21 treffen das Gesamtgericht, die Pr�sidentenkonferenz, die Verwaltungskommission und die Abteilungen die Entscheide, Beschl�sse und Wahlen, wenn das Gesetz nichts anderes bestimmt, mit der absoluten Mehrheit der Stimmen (Abs. 1). Stimmenthaltung ist gem�ss Art. 21 Abs. 3 BGG nicht zul�ssig.¹ Das Mehrheitsprinzip gilt im Bereiche der Rechtsprechung sowohl f�r das Dispositiv eines Urteils als auch f�r die Entscheidgr�nde (Michel F�raud, Basler Kommentar Bundesgerichtsgesetz, N 2 zu Art. 21 BGG; Hansj�rg Seiler, Bundesgerichtsgesetz, N 5 zu Art. 21 BGG, Yves Donzallaz, Loi sur le Tribunal f�d�ral, N 292 zu Art. 21 LTF).
Wie verh�lt es sich, wenn mehrere divergierende Antr�ge - sei es zu den Entscheidgr�nden oder zum Dispositiv - vorliegen? Dieser Frage soll in diesem Beitrag etwas n�her nachgegangen werden. Auch wenn die �berlegungen auf die Situation am Bundesgericht Bezug nehmen, stellen sich �hnlich Probleme an allen Gerichten, wobei sich Abweichungen aufgrund der Gr�sse des Spruchk�rpers ergeben.²

Evaluationsberichte der GRECO f�r die Schweiz zu den Strafbestimmungen betreffend Korruption und zur Transparenz der Parteienfinanzierung

Juria

Basic Characteristics of Brazilian Public Prosecution

Marlon Alberto Weichert

On disserte beaucoup sur l'ind�pendance des juges. A juste titre. C'est � l'aune du degr� d'ind�pendance r�elle des magistrats de l'ordre judiciaire que s'appr�cient la solidit� et les m�rites d'une d�mocratie. On s'interroge moins souvent sur la question de l'ind�pendance des officiers du Minist�re public. Le probl�me para�t moins sensible, car, pour l'essentiel, les membres du Parquet n'ont pas pour mission de dire le droit. Ils sont des parties au proc�s et repr�sentent l'int�r�t de l'Etat � la poursuite p�nale. Toutefois, de plus en plus dans les l�gislations modernes, les officiers du Minist�re public jouent un r�le essentiel, voire exclusif, dans le d�clenchement de la poursuite p�nale. Certaines l�gislations leur imposent d'ouvrir l'action d�s qu'est d�nonc� un crime ou un d�lit de quelque importance. D'autres l�gislations leur accordent un pouvoir d'appr�ciation et d'opportunit�. Quel usage en font-ils ? Sont-ils enti�rement libres dans leur d�cision � cet �gard ou celle-ci peut -elle leur �tre impos�e par le pouvoir ex�cutif ? Et lorsqu'il s'agit de d�cisions sensibles, celles qui sont susceptibles de toucher des puissants, des politiques, sont-elles toujours dict�es par le droit ou des consid�rations d'ordre politique peuvent-elles l'emporter ? Or, l'ob�issance, voire m�me l'apparence d'ob�issance du procureur � une directive du pouvoir politique, dans une affaire d�licate, peut �tre per�ue comme scandaleuse ou in�galitaire par le public. Madame Gabriela Knaul, Rapporteur sp�cial de l'ONU sur l'ind�pendance des juges et des avocats, charg�e de rapporter sur l'�tat de l'ind�pendance dans le monde, a voulu �galement approfondir la question de l'ind�pendance des procureurs. Son rapport sur l'ensemble de ses investigations sera d�pos� au printemps prochain devant le Conseil des Droits de l'Homme � Gen�ve. En vue de l'aider dans sa mission et � sa demande, l'Union Internationale des Magistrats (UIM), par son repr�sentant � l'ONU Gen�ve et avec l'aide logistique du Procureur g�n�ral de Gen�ve, a organis� une r�union de Procureurs de divers pays le 7 novembre 2011. Y ont pris part des repr�sentants de parquets fran�ais, italien, suisse, allemand et br�silien. Un des participants � cette conf�rence, le procureur br�silien Marlon Alberto Weichert, Regional Federal Prosecutor, a accept� de pr�senter le syst�me de ce grand pays de plus de 192'000'000 habitants. Dans son article, r�dig� en langue anglaise, on d�couvre un syst�me original dans lequel est garantie, � certains �gards un peu � l'instar des procureurs italiens, une totale ind�pendance fonctionnelle des officiers du Minist�re public, dont les d�cisions ne sont soumises qu'au respect de la loi. (pza)

Distanz oder N�he - Wie soll man als Richterin oder Richter im Prozess auftreten?

Revital Ludewig

Auf den ersten Blick liesse sich annehmen, dass die Begriffe �Distanz� und �N�he� sich in der T�tigkeit von Richtern und Richterinnen gegenseitig ausschliessen: Ein autorit�res, distanziertes Auftreten des Richters steht in einem deutlichen und un�berbr�ckbaren Widerspruch zu einem empathischen Auftreten eines Richters. Doch ist dies wirklich so? Oder lassen sie sich miteinander vereinbaren? Und wenn ja, was ist die richtige Balance? Dies sind Fragen, die Richter t�glich besch�ftigen und auf die sie Antworten suchen. Der vorliegende Artikel, der auf einem Vortrag anl�sslich des Tages der Richterinnen und Richter 2011 basiert, geht auf diese Fragen n�her ein. Er verdeutlicht, dass die Regulation von Distanz und N�he zu den Grundkompetenzen von Richtern geh�rt und Einfluss auf die Urteilsakzeptanz und die Zufriedenheit der Parteien mit der Justiz hat.

Ausufernde Interpretation der Menschenrechte

Brigitte Pfiffner; Susanne Bollinger

Der Europ�ische Gerichtshof f�r Menschenrechte steht vor einem gewaltigen Pendenzenberg. Um ihn vor einem drohenden Kollaps zu retten, bedarf es einer Selbstbeschr�nkung und weiterer Reformen.

Keine �ausufernde� Auslegung der Menschenrechte

Jagland Thorbj�rn

Steht der Europ�ische Gerichtshof f�r Menschenrechte vor dem selbstverschuldeten �Kollaps�, weil er die Menschenrechte ausufernd interpretiert, wie an dieser Stelle in einem Kommentar kritisiert wurde? Nein, der Gerichtshof sucht nach pragmatischen L�sungen und st�rkt das Subsidiarit�tsprinzip.

Martin Schubarth: �Das ist alles h�chst problematisch�

J�rg Auf der Maur

Die Lage ist eskaliert. Der Schwyzer Justizstreit sorgt seit Wochen f�r Schlagzeilen. F�r alt Bundesrichter Martin Schubarth gilt es, national die Lehren daraus zu ziehen.

Politiker warnen vor Schnellschuss

Dominik Bauholzer; Alexander Von D�niken

Die Politik soll bei der Aufsicht von Gerichten nichts mehr zu sagen haben. Der Vorschlag von alt Bundesrichter Schubarth l�st Skepsis aus.

Le �gouvernement des juges� ou le retour des peurs irraisonn�es

Claude Rouiller

Asylrichter im Visier der B�rgerlichen

Peter Meier

Die b�rgerlichen Parteien erh�hen derzeit den Druck, um die Misere im Asylwesen zu beenden. Ihre immer neuen Rezepte zur Beschleunigung der Asylabl�ufe nehmen auch das Bundesverwaltungsgericht aufs Korn.

Einschr�nkung des passiven Wahlrechts mittels Verordnung unzul�ssig

Daniel H�rlimann

Das Verwaltungsgericht des Kantons Z�rich hat die Beschwerde eines altershalber entlassenen Staatsanwalts mangels formellgesetzlicher Grundlage gutgeheissen.

Urteil Steulet gegen die Schweiz vom 26. April 2011

Juria

Urteil �zpinar gegen T�rkei vom 7. Oktober 2010

Juria

Mehr Lohn f�r Richter der Gerichte des Bundes

Juria

Richterinnen und Richter des Bundesstrafgerichts und des Bundesverwaltungsgerichts sowie hauptamtliche Richter des Bundespatentgerichts erhalten mehr Lohn. Der St�nderat hat als Zweitrat eine �nderung des Lohnsystems genehmigt.

Vorg�ngiges Schlichtungsverfahren bei (kombinierten) Vaterschaftsklagen?

Pascal Schmid

Das Obergericht der Kantons Thurgau hat die Frage, ob bei Vaterschaftsklagen und bei Klagen auf Anfechtung des Kindsverh�ltnisses ein vorg�ngiges Schlichtungsverfahren zu durchlaufen ist, gekl�rt. Insk�nftig kann in diesen F�llen auf ein Schlichtungsverfahren verzichtet werden, ebenso bei kombinierten Vaterschafts- und Unterhaltsklagen und bei Kombination einer Unterlassungsklage (nach gerichtlicher Ansetzung einer Prosequierungsfrist) mit einer Genugtuungsklage.

Ausstandsbegehren muss neu gepr�ft werden

Urs-Peter Inderbitzin

GR: Schon wieder eine �nderung des Wahlverfahrens f�r Richter?

Urs Meisser

In der Oktobersession 2011 forderten Grossrat Remo Cavegn, selber von Beruf Rechtsanwalt, und 50 Mitunterzeichner in einem parlamentarischen Auftrag die Regierung auf, eine Botschaft f�r den Verzicht auf die �ffentliche Ausschreibung freier Stellen f�r kantonale Richter vorzulegen. Die �ffentliche Ausschreibung solcher Stellen ist in Graub�nden erst vor ca. 5 Jahren eingef�hrt worden.

TI: Revisione della Legge cantonale sull'avvocatura

Claudia Petralli Zeni

Rinuncia alla coattivit� dell'Ordine degli avvocati del Cantone Ticino e mantenimento dello statuto di corporazione di diritto pubblico.

ZH: B�rgerliche verhindern AL-Richter

Ruedi Baumann

Rein rechnerisch st�nden der Alternativen Liste im Kanton Z�rich f�nf Richter und zwei Staatsanw�lte zu. Doch SVP, FDP und CVP verweigern ihr den Einsitz im entscheidenden Gremium.

Harald Range neuer Generalbundesanwalt in Deutschland

Michael Gressmann

Eine neue Richterin und ein neuer Richter am Bundesverfassungsgericht

Michael Gressmann

Am 25. November 2011 w�hlte der Bundesrat Peter M�ller und Dr. Sibylle Kessal-Wulf als neue Richter an das Bundesverfassungsgericht. Die Neubesetzungen waren notwendig geworden, weil bei Richter am Bundesverfassungsgericht Prof. Dr. Udo di Fabio die Amtszeit abgelaufen war und der bisherige Richter am Bundesverfassungsgericht Prof. Dr. h.c. Rudolf Mellinghoff am 31. Oktober 2011 Pr�sident des Bundesfinanzhofs wurde.

Berufsverbot gegen Richter Garz�n verh�ngt

Juria

Gegen den prominenten spanischen Richter Baltasar Garz�n ist ein elfj�hriges Berufsverbot verh�ngt worden. Das Urteil gegen den Ermittlungsrichter wurde in einem umstrittenen Verfahren vom Obersten Gericht in Madrid verh�ngt.

Endg�ltiges Aus f�r Garz�n

Juria

Der prominente spanische Richter Baltasar Garz�n ist am 20. Februar des Amtes enthoben worden. Vor knapp zwei Wochen war gegen ihn bereits ein 11-j�hriges Berufsverbot erlassen worden. Garz�n ist durch seine Ermittlungen zu den Gr�ueltaten w�hrend der Franco-Zeit bekannt geworden.

Freispruch f�r �Tyrannenj�ger� Baltasar Garz�n

Juria

Der fr�here spanische Untersuchungsrichter Baltasar Garz�n ist im Prozess um seine Ermittlungen zu den Verbrechen der Franco-Diktatur freigesprochen worden. Spaniens Oberster Gerichtshof entschied am 27. Februar, dass der Jurist mit der Einleitung seiner Ermittlungen das Recht nicht gebeugt habe.

H�chster Schwyzer Richter stolpert �ber Spitzelskandal

Martin Merki

Die m�chtige Rechts- und Justizkommission l�sst den h�chsten Richter im Kanton Schwyz fallen. Martin Ziegler soll nicht mehr wiedergew�hlt werden, beantragt die Kommission dem Kantonsrat. Ziegler sei zu sehr in die Kritik geraten, heisst es.

H�chster Schwyzer Richter wehrt sich

Fabian Fellmann

Der Schwyzer Kantonsgerichtspr�sident Martin Ziegler weist Vorw�rfe zur�ck, er habe illegal Telefondaten beschafft. Er droht mit einer Strafanzeige gegen Regierungsrat Peter Reuteler.

Richterverband fordert fairen Prozess im Schwyzer Justizstreit

Fabian Fellmann

In den Schwyzer Justizstreit schaltet sich die Schweizerische Vereinigung f�r Richter ein. Sie dr�ckt in einem Brief an Kantonsratspr�sidentin Annemarie Langenegger ihre Besorgnis aus. Unterzeichnet ist er von Pr�sident Peter Hodel, Z�rcher Oberrichter, und Vorstandsmitglied Thomas Stadelmann, Bundesrichter aus Luzern.

Medienmitteilung des Kantonsgerichts Schwyz

Juria

In den Medien vom 24./25. Januar 2012 wurde �ber eine �Bespitzelungsakion� im Kanton Schwyz berichtet, die angeblich im Zusammenhang mit den laufenden, durch den a.o. Oberstaatsanwalt Ren� R�ber gef�hrten Verfahren stattgefunden haben soll. Das Kantonsgericht sieht sich, ohne sich in das Verfahren einzumischen, zu einer grunds�tzlichen Richtigstellung der wesentlichen Fakten veranlasst und stellt klar, dass von kantonsgerichtlicher Seite aus in diesem Zusammenhang keine Telefon�berwachung oder strafprozessuale Randdatenerhebung (nach B�PF) angeordnet wurde.

Rezension: Matthias Kradolfer, Justitias �Emancipation�

Stephan Gass

Richterliche Unabh�ngigkeit ist ein grundlegendes Element des modernen Verfassungsrechts. Im Rahmen der staatlichen Entwicklung leiten sich normative Grunds�tze in aller Regel aus gesellschaftlichen Auseinandersetzungen her. Staatliche Justiz, als ein Gesellschaftssystem, erlangte einen besonderen Umfang von Zust�ndigkeiten innerhalb einer Gesellschaft, in dem Moment, als Richter zu Experten des Rechts wurden und diese sich auf rechtliche Aspekte sozialer Konflikte fokussierten. Max Weber bezeichnete diese Transformation als �Rationalisierung des Rechts� und als �Formalisierung der B�rokratie�. Die vorliegende Studie von Matthias Kradolfer, einer Dissertation an der rechtswissenschaftlichen Fakult�t der Universit�t St. Gallen, analysiert diesen historischen Prozess in der Schweiz. Die Studie zeigt auf, wie sich die Justiz seit dem Zusammenbruch des Ancien R�gime in der Eidgenossenschaft zu einem formal - rationalen Rechtswesen in Sinne Max Webers entwickelte. Die Untersuchung umfasst den Zeitraum vom Untergang der alten Eidgenossenschaft (1798) bis zur Schaffung des modernen Bundesstaats (1848).

Rezension: Uwe Kranenpohl, Hinter dem Schleier des Beratungsgeheimnisses

Thomas Stadelmann

Bibliografie zum Richterrecht - Update 20

Juria

�Justice - Justiz - Giustizia� publiziert eine �bersicht �ber neu erschienene Monografien und Artikel in Fachzeitschriften und Festschriften, welche zu Themen rund um die Judikative erschienen sind.

SVR-ASM Kolumne: Das Kollegialgericht - ein Auslaufmodell?

Dieter Freiburghaus

AG: Wahl von zwei neuen Oberrichtern

Nicole Payllier

Der Grosse Rat des Kantons Aargau hat am 17. Januar 2012 die Wahl f�r zwei vollamtliche Richterstellen am Obergericht vorgenommen.

LU: Neuigkeiten betreffend Richterwahlen

Vivian Fankhauser-Feitknecht

SH: Neue Obergerichtspr�sidentin - neue Kantonsrichterin

David Werner

Im Fr�hjahr 2012 werden bei den Schaffhauser Gerichten zwei Richterinnen ihr neues Amt antreten.

TI: Nomina nuovi magistrati

Claudia Petralli Zeni

Nomina di un nuovo procuratore pubblico, di tre nuovi pretori e di un nuovo pretore aggiunto.

ZG: Personelles aus der Justiz

Iris Studer Milz